【案情回放】

        2009年9月，侯某與A公司簽署大棚建立協(xié)議書(shū)，商定由侯某為A公司建立生態(tài)溫室大棚4棟，工程總價(jià)款700萬(wàn)元。工程款的支付方式為：根底完成后，A公司支付100萬(wàn)元;工程全部竣工，經(jīng)歷收合格后，在一個(gè)月內(nèi)將全部款項(xiàng)扣除3%質(zhì)保金后一次性付給侯某。雙方均認(rèn)可大棚所在土地性質(zhì)為農(nóng)業(yè)用地。

        2009年11月，侯某將大棚中的局部工程分包給馬某，雙方簽署協(xié)議書(shū)商定，工程承包方式為包工包料，一次性承包價(jià)235萬(wàn)元，待工程驗(yàn)收合格后三十日內(nèi)支付終了。2010年4月，大棚建立竣工并由A公司投入運(yùn)用。A公司已支付侯某500萬(wàn)元，侯某已支付馬某180萬(wàn)元。因剩余款項(xiàng)各方不斷未依照協(xié)議商定停止結(jié)算，馬某于2015年9月以建立工程施工合同糾葛為由將A公司和侯某訴至法院，請(qǐng)求二者連帶支付其工程款55萬(wàn)元。

        A公司以為，本案所涉項(xiàng)目為農(nóng)業(yè)裝置，農(nóng)業(yè)溫室大棚建立不屬于建立工程活動(dòng)，故本案并非建立工程施工合同糾葛，其不承當(dāng)建立工程施工合同中有關(guān)發(fā)包人的義務(wù)。又因其與馬某之間不存在合同關(guān)系，故不應(yīng)被訴。

        北京市順義區(qū)人民法院經(jīng)審理后以為，本案應(yīng)為承攬合同糾葛，而非建立工程合同糾葛。經(jīng)向馬某釋明，馬某仍堅(jiān)持原訴訟懇求，故一審裁定駁回其起訴。后馬某提起上訴，北京市第三中級(jí)人民法院二審裁定：駁回上訴，維持原裁定。

        【不同觀念】

        第一種觀念以為，依據(jù)大棚建立協(xié)議書(shū)的商定，涉訴的生態(tài)溫室大棚工程價(jià)款高達(dá)700萬(wàn)元，且工程自身包含地基根底和構(gòu)造，從其范圍和施工方式剖析，契合法律對(duì)建立工程的普通定義，故當(dāng)屬于建立工程施工合同范圍。根據(jù)法律規(guī)則，承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法獲得的資質(zhì)證書(shū)，并在其資質(zhì)等級(jí)答應(yīng)的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程，制止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。本案中，侯某、馬某作為個(gè)人，均不具備承包工程的資質(zhì)，故A公司與侯某簽署的大棚建立協(xié)議書(shū)、侯某與馬某簽署的協(xié)議書(shū)雖均系簽約雙方的真實(shí)意義表示，但因其違背法律法規(guī)的強(qiáng)迫性規(guī)則，均屬于無(wú)效合同。但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建立工程施工合同糾葛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十六條的規(guī)則，侯某應(yīng)當(dāng)支付馬某施工款，A公司也應(yīng)當(dāng)在其欠付工程款的范圍內(nèi)對(duì)馬某承當(dāng)連帶義務(wù)。

        第二種觀念以為，建立工程包括土木工程、建筑工程、線路管道、設(shè)備裝置工程及裝修工程，在建筑面積、體量上需求到達(dá)一定規(guī)范，需求一定資金的投入。此外，從土地性質(zhì)而言，建立工程所占用土地當(dāng)為建立用地，故當(dāng)事人在辦理終了土地運(yùn)用權(quán)證、建立用地規(guī)劃答應(yīng)證、建立工程規(guī)劃答應(yīng)證，并申請(qǐng)建立施工答應(yīng)證后，才干從事建立。而且因建立工程事關(guān)公共利益和平安，故法律法規(guī)在承包人資質(zhì)、工程建立質(zhì)量等方面均制定有諸多強(qiáng)迫性規(guī)范。而反觀農(nóng)業(yè)大棚，其建立占用的是農(nóng)用地，屬于農(nóng)業(yè)設(shè)備，并不需求辦理與建立工程有關(guān)的諸多行政手續(xù)，且其不具備建立工程的普通特性，故本案涉訴合同不屬于建立工程施工合同范圍，應(yīng)當(dāng)屬于承攬合同。在法官釋明糾葛的性質(zhì)之后，馬某堅(jiān)持不予變卦訴訟懇求，故應(yīng)當(dāng)裁定駁回馬某的起訴。

【法官回應(yīng)】

        農(nóng)業(yè)大棚建立不適用建立工程法律標(biāo)準(zhǔn)

        廣義而言，建立工程施工合同為承攬合同的一種，然由于投資宏大、觸及公眾利益等特性的存在，合同法在承攬合同之外，又特別規(guī)則了建立工程合同。此外，我國(guó)相關(guān)法律法規(guī)還從合同效能、義務(wù)承當(dāng)主體等多方面對(duì)建立工程施工合同停止了嚴(yán)厲的規(guī)則，故此，合同性質(zhì)的差別也決議著義務(wù)承當(dāng)主體的不同。

        1.建筑活動(dòng)和建立工程的法定含義

        關(guān)于建筑活動(dòng)，建筑法第二條規(guī)則：“本法所稱(chēng)建筑活動(dòng)，是指各類(lèi)房屋建筑及其隸屬設(shè)備的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的裝置活動(dòng)?！标P(guān)于建立工程，《建立工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第二條明白：“凡在中華人民共和國(guó)境內(nèi)從事建立工程的新建、擴(kuò)建、改建等有關(guān)活動(dòng)及施行對(duì)建立工程質(zhì)量監(jiān)視管理的，必需恪守本條例。本條例所稱(chēng)建立工程，是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備裝置工程及裝修工程?！贝送?，《建立工程質(zhì)量管理?xiàng)l例釋義》中明白：土木工程包括礦山、鐵路、公路、隧道、橋梁、堤壩、電站、碼頭、飛機(jī)場(chǎng)、運(yùn)動(dòng)場(chǎng)、營(yíng)造林、海洋平臺(tái)等工程;建筑工程是指房屋建筑工程，即有頂蓋、梁柱、墻壁、根底以及可以構(gòu)成內(nèi)部空間，滿足人們消費(fèi)、生活、公共活動(dòng)的工程實(shí)體，包括廠房、劇院、旅館、商店、學(xué)校、醫(yī)院和住宅等工程。由此可見(jiàn)，關(guān)于何謂建立工程，上述法律法規(guī)及相關(guān)釋義曾經(jīng)停止了明白，其中并不包含農(nóng)業(yè)設(shè)備的建立。

        2.建立工程施工合同的特征

        由于建立工程經(jīng)常觸及公共平安和社會(huì)性利益，故我國(guó)有針對(duì)性的制定了諸多強(qiáng)迫性規(guī)范，其中反映出建立工程施工合同的以下特征。

        (1)工程建立行政審批的強(qiáng)迫性。建立工程施工合同的標(biāo)的物為不動(dòng)產(chǎn)，其“公共性”特征存在，也決議了私法之外，國(guó)度亦會(huì)借助公法的方式停止規(guī)制。我國(guó)諸多的法律法規(guī)對(duì)建立工程的各個(gè)環(huán)節(jié)都在嚴(yán)厲監(jiān)管。建立工程所依附的土地必需為建立用地，按照土地管理法的規(guī)則，建立用地性質(zhì)確實(shí)認(rèn)需求具備運(yùn)用權(quán)證書(shū)。土地性質(zhì)明白之后，尚需具備建立用地相關(guān)規(guī)劃，按照城鄉(xiāng)規(guī)劃法第三十八條和第四十條的規(guī)則，建立單位應(yīng)當(dāng)向城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門(mén)領(lǐng)取建立用地規(guī)劃答應(yīng)證和建立工程規(guī)劃答應(yīng)證。在上述前期手續(xù)完備之后，建立單位才有可能開(kāi)工建立，然在正式開(kāi)工前，我國(guó)建筑法第七條又明白：“建筑工程開(kāi)工前，建立單位應(yīng)當(dāng)依照國(guó)度有關(guān)規(guī)則向工程所在地縣級(jí)以上人民政府建立行政主管部門(mén)申請(qǐng)領(lǐng)取施工答應(yīng)證;但是，國(guó)務(wù)院建立行政主管部門(mén)肯定的限額以下的小型工程除外?！?/span>

        綜合上述相關(guān)法律規(guī)則可知，當(dāng)事人就建立工程能否簽署合法有效且具備實(shí)行條件的施工合同，常常取決于前期的各項(xiàng)審批環(huán)節(jié)“證書(shū)”能否辦理終了。

        (2)合同主體范圍的限制性。建立工程施工合同的標(biāo)的物投資大且關(guān)于技術(shù)力氣和整體質(zhì)量請(qǐng)求很高，承包人提交的成果不只應(yīng)契合當(dāng)事人商定的規(guī)范，還應(yīng)契合國(guó)度規(guī)則的質(zhì)量規(guī)范。故此類(lèi)合同的承包人通常是具有資質(zhì)的法人，公民個(gè)人不能作為承包人。關(guān)于建筑企業(yè)的資質(zhì)，住房和城鄉(xiāng)建立部特地出臺(tái)了《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)則》，將企業(yè)的資質(zhì)分為施工總承包資質(zhì)、專(zhuān)業(yè)承包資質(zhì)、施工勞務(wù)資質(zhì)三個(gè)序列。此外，如承包人的資質(zhì)存在瑕疵，也將影響合同的效能，《最高人民法院關(guān)于審理建立工程施工合同糾葛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條規(guī)則：“建立工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同法第五十二條第(五)項(xiàng)的規(guī)則，認(rèn)定無(wú)效。(一)承包人未獲得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的;(二)沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)踐施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;(三)建立工程必需停止招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的?！毕鄬?duì)而言，承攬合同則關(guān)于合同主體并無(wú)限制。

        (3)權(quán)益及義務(wù)承當(dāng)方式的特殊性。鑒于建立工程所具有的上述特性，我國(guó)法律在合同主體享有的權(quán)益和義務(wù)的承當(dāng)主體上也做出了特殊規(guī)則。合同法第二百八十六條規(guī)則：“發(fā)包人未依照商定支付價(jià)款的，承包人能夠催揭發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除依照建立工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣(mài)的以外，承包人能夠與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也能夠申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣(mài)。建立工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償”，即賦予了承包人建立工程優(yōu)先受償權(quán)，且該項(xiàng)權(quán)益優(yōu)先于抵押權(quán)和其他債權(quán)。就合同而言，義務(wù)的承當(dāng)普通僅發(fā)作在合同當(dāng)事人之間，但是在建立工程施工合同中，義務(wù)的承當(dāng)主體有一定的打破性，《最高人民法院關(guān)于審理建立工程施工合同糾葛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十六規(guī)則：“實(shí)踐施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)益的，人民法院能夠追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)踐施工人承當(dāng)義務(wù)。”就承攬合同而言，并不具備上述兩個(gè)特征。

        3.農(nóng)業(yè)大棚建立不契合建立工程的含義和特征

        所謂農(nóng)業(yè)大棚，普通是指具有保溫性能的框架覆膜構(gòu)造，其作用在于調(diào)理或改動(dòng)種植物的生長(zhǎng)時(shí)間，故農(nóng)業(yè)大棚實(shí)質(zhì)上屬于農(nóng)業(yè)設(shè)備，普通構(gòu)架于農(nóng)業(yè)用地上。因土地和大棚自身都是為農(nóng)業(yè)效勞，且大棚也非永世性建筑物，故在建立之前及過(guò)程中并不需求建立部門(mén)的審批，也不存在獲取建立工程所需的規(guī)劃答應(yīng)證等手續(xù)的可能性，且在諸多中央，此類(lèi)大棚建立還可獲取政策性補(bǔ)貼。而關(guān)于大棚施工企業(yè)的資質(zhì)問(wèn)題，目前也無(wú)法律、行政法規(guī)停止特別明白的規(guī)則。

        綜上所述，應(yīng)當(dāng)以為農(nóng)業(yè)大棚不具備建立工程的諸多特性，當(dāng)事人就農(nóng)業(yè)大棚建立簽署的合同，并非建立工程施工合同的范圍，而應(yīng)根據(jù)“承包人”的工作性質(zhì)將其歸入承攬合同。本案中，在法官對(duì)當(dāng)事人爭(zhēng)議的法律關(guān)系的性質(zhì)作出認(rèn)定并向被告釋明，而被告仍然不予變卦時(shí)，法院最終裁定駁回了被告的起訴。